Отменена исполнительная надпись ООО «ВЕЛЛФИН» на 74100 грн. Нотариус Горай. В пользу клиента были взысканы расходы на адвоката

17.03.2021

Дело No 331/773/21

производство No 2/331/938/2021

ЗАОЧНОЕ СУДЕБНОЕ РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

17 марта 2021 года. Запорожье

Жовтневый районный суд Запорожье в составе:

председательствующий судья — судья Солодовников Р.С.,

у секретаря судебного заседания Печеник И.И.,

Рассмотрев в упрощенном исковом производстве в открытом судебном заседании в помещении Жовтневого районного суда г. Запорожья гражданское дело по иску PERSON_1 к Обществу с ограниченной ответственностью «ВЕЛЛФИН», третьи лица: частный нотариус Житомирского городского нотариального округа Олег Станиславович Горай, Александровский отдел Государственной исполнительной службы в городе Запорожье Юго-Восточного межрайонного управления Министерства юстиции (г. Днепр), о признании исполнителя Надпись как не имеющая законной силы —

Установленный:

Истец PERSON_1 подал иск в Жовтневый районный суд г. Запорожья к ООО «ВЕЛЛФИН» о признании исполнительного листа не подлежащим принудительному исполнению.

В обоснование предъявляемых требований истец ссылается на отсутствие признаков бесспорности в кредитных правоотношениях, а также на нарушение порядка исполнения исполнительного листа, которое заключалось в ненаправлении истцу требования об устранении нарушений условий кредитного договора до оформления исполнительного листа, оформлении исполнительной надписи на ненотариально удостоверенном кредитном договоре, нарушении сроков исполнения исполнительного листа, что противоречит требованиям действующего законодательства. Истец считает, что исполнительный лист был вынесен с нарушением закона, в связи с чем просит суд признать его не подлежащим исполнению.

Постановлением Жовтневого районного суда г. Запорожья от 18.02.2021 г. по делу открыто упрощенное исковое производство, назначено судебное разбирательство, истребованы копии нотариального дела у частного нотариуса для исполнения оспариваемого исполнительного листа.

Решением суда от 18.02.2021 года взыскание приостановлено на основании исполнительной грамоты нотариуса до разрешения указанного гражданского дела по существу.

Истец и его представитель не явились в судебное заседание, исковое заявление содержит ходатайство представителя истца о рассмотрении дела без его участия, настаивает на требованиях, не возражает против вынесения судебного решения заочно.

Ответчик, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения дела, не явился в судебное заседание, суд не сообщил о причинах его неявки, а также не ответил на иск.

Третьи лица не явились в судебное заседание, были надлежащим образом уведомлены о времени и месте рассмотрения дела, не дали заявлений и объяснений суду.

Учитывая вышеизложенное, при отсутствии оснований для отложения рассмотрения дела, суд, в соответствии с ч. 1. 1 ч. 3 ст. 223 Гражданского процессуального кодекса Украины (далее – Гражданский процессуальный кодекс), рассматривает дело в отсутствие ответчика на основании имеющихся в нем данных и доказательств.

С учетом изложенного, с учетом того, что ответчик не подал отзыв, при отсутствии возражений со стороны истца, суд выносит решение в ходе судебного разбирательства в заочной форме, что соответствует положениям статьи 280 Гражданского процессуального кодекса.

В соответствии с требованиями части 2 статьи 247 Гражданского процессуального кодекса запись судебного заседания с помощью звукозаписывающей аппаратуры не осуществлялась в связи с неявкой в судебное заседание всех лиц, участвующих в деле.

Суд, изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, считает, что иск подлежит удовлетворению в связи со следующими обстоятельствами.

В соответствии с ч. 1 ст. 13 ГПК суд рассматривает дела только по заявлению лица, поданному в соответствии с настоящим Кодексом, в пределах заявленных им требований и на основании представленных сторонами по делу доказательств или истребованных судом в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

В соответствии с требованиями ст. 76 ГПК доказательствами признаются любые данные, на основании которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств (фактов), обосновывающих требования и возражения сторон по делу, и иных обстоятельств, имеющих значение для разрешения дела.

Согласно статьям 81, 83 Гражданского процессуального кодекса, каждая сторона обязана доказать обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований или возражений, за исключением случаев, установленных настоящим Кодексом. Стороны и другие участники дела представляют доказательства по делу непосредственно в суд.

На основании ст. В соответствии со статьей 89 Гражданского процессуального кодекса суд оценивает доказательства в соответствии со своим внутренним убеждением, которое основывается на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Суд установил, что 25.09.2020 года частным нотариусом Житомирского городского нотариального округа Горай О.С. была выполнена исполнительная надпись No 51805 о взыскании задолженности с PERSON_1 в пользу Общества с ограниченной ответственностью «ВЕЛЛФИН» по кредитному договору No 147395 от 28.02.2017 года в размере 75000 грн.

На основании данной исполнительной надписи 11.11.2020 года государственный исполнитель Александровского отдела Государственной исполнительной службы в городе Запорожье Юго-Восточного межрегионального управления Министерства юстиции (г. Днепр) открыл исполнительное производство No 63566712, после чего 11.12.2020 года было вынесено постановление о взыскании заработной платы, пенсий, стипендий и других доходов должника.

Согласно общему правилу статей 15 и 16 Гражданского кодекса Украины (далее – Гражданский кодекс), каждый человек имеет право на защиту своего гражданского права в случае его нарушения, непризнания или оспаривания. Каждое лицо в целях защиты своего личного неимущественного или имущественного права и интереса имеет право обратиться в суд, который может защитить гражданское право или интерес одним из способов, указанных в части первой статьи 16 Гражданского кодекса, либо иным способом, установленным договором или законом.

В соответствии со статьей 18 Гражданского кодекса нотариус защищает гражданские права путем выполнения исполнительной надписи на долговом документе в случаях и порядке, установленных законом.

Порядок совершения нотариальных действий нотариусами и должностными лицами органов местного самоуправления установлен Законом Украины «О нотариате» и другими актами законодательства Украины (часть первая статьи 39 Закона Украины «О нотариате»). Таким актом является, в частности, Порядок совершения нотариальных действий нотариусами Украины, утвержденный приказом Министерства юстиции Украины от 22 февраля 2012 года No 296/5 (далее – Порядок совершения нотариальных действий).

Оформление исполнительной надписи нотариусом является нотариальным действием (. 19 ст. 34 Закона Украины «О нотариате»). Глава 14 Закона Украины «О нотариате» и глава 16 раздела II Порядка совершения нотариальных действий посвящены правовому регулированию порядка совершения исполнительных надписей нотариусами.

Так, согласно статье 87 Закона Украины «О нотариате», для взыскания с должника денежных сумм или требования имущества нотариусы делают исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность. Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Кабинетом Министров Украины.

Статья 88 Закона Украины «О нотариате» определяет условия выполнения исполнительных надписей. В соответствии с положениями настоящей статьи Закона нотариус оформляет исполнительные листы, если представленные документы подтверждают бесспорность должника или иной ответственности должника перед взыскателем и при условии, что со дня возникновения права требования прошло не более трех лет, а в отношениях между предприятиями, учреждениями и организациями — не более одного года. Если для требования, по которому выдается исполнительная надпись, законом установлен другой срок давности, исполнительная надпись выдается в пределах этого срока.

Порядок совершения нотариальных действий содержит те же правила и условия оформления исполнительной надписи (пункты 1, 3 главы 16 раздела II Порядка совершения нотариальных действий).

Согласно подпункту 2.1 пункта 2 главы 16 раздела II Порядка совершения нотариальных действий, для оформления исполнительной надписи взыскатель или его уполномоченный представитель подает нотариусу заявление, в котором, в частности, должны быть указаны: сведения о наименовании и месте жительства или месте нахождения взыскателя и должника; дата и место рождения должника — физического лица, место его работы; номера счетов в банках, кредитных организациях, код ЕГРПОУ для юридического лица; срок, за который должен быть проведен сбор; информация о сумме, подлежащей взысканию, или предметах, подлежащих возврату, включая пени, пени, проценты и т.д. В заявлении может содержаться и другая информация, необходимая для исполнения исполнительного листа.

Если нотариусу необходимо получить иную информацию или документы, связанные с исполнением исполнительного листа, нотариус вправе истребовать их у взыскателя (подпункт 2.2 пункта 2 главы 16 раздела II Порядка совершения нотариальных действий). В случае нарушения основного обязательства и (или) условий ипотечного договора исполнение исполнительного листа осуществляется нотариусом по истечении тридцати дней со дня направления ипотекодержателем уведомлений — письменного требования об устранении нарушений к залогодержателю и должнику, если он отличается от ипотекодержателя. Извещение считается направленным при наличии отметки залогодержателя на письменном уведомлении о его получении или отметка отделения почтовой связи о направлении извещения по адресу, указанному в договоре ипотеки (подпункт 2.3 пункта 2 главы 16 раздела II Порядка совершения нотариальных действий).

Анализ подпункта 2.3 пункта 2 главы 16 раздела II Порядка совершения нотариальных действий дает основания сделать вывод о том, что исполнение исполнительной надписи в случае нарушения основного обязательства осуществляется нотариусом по истечении тридцати дней со дня направления кредитором уведомлений – письменного требования об устранении нарушений должнику. Уведомление считается отправленным, если на письменном уведомлении имеется отметка о его получении или отметка почтового отделения об отправке сообщения по адресу, указанному в договоре ипотеки.

Кроме того, подпунктами 3.2, 3.5 пункта 3 главы 16 раздела II Порядка совершения нотариальных действий определено, что бесспорность задолженности подтверждается документами, предусмотренными Перечнем документов, по которым взыскание задолженности осуществляется в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 29 июня 1999 года No 1172 (далее – Перечень документов). При оформлении исполнительной надписи нотариус должен проверить, были ли представлены документы, указанные в указанном Перечне документов, для обоснования коллекции. В то же время, Перечнем документов не предусмотрены иные условия для оформления исполнительных листов нотариусами, кроме тех, которые указаны в Законе Украины «О нотариате» и Порядке совершения нотариальных действий.

Нотариальное действие или отказ от его совершения, нотариальное действие обжалуется в суде. Право на обжалование нотариального действия или отказа в его совершении, нотариальном действии имеет лицо, права и интересы которого относятся к таким действиям (ст. 50 Закона Украины «О нотариате»).

По результатам анализа вышеуказанных норм можно прийти к следующим выводам.

Исполнение исполнительной надписи нотариусом является нотариальным действием, которое заключается в удостоверении права взыскателя на взыскание с должника денежных сумм или требований к имуществу. При этом нотариус осуществляет свою деятельность в сфере бесспорной юрисдикции и не устанавливает права или обязанности участников правоотношений, не признает и не изменяет их, не решает суть юридических вопросов. Таким образом, исполнительный лист, оформленный нотариусом, не порождает права взыскателя на взыскание денежных сумм или на истребование имущества у должника, но подтверждает, что такое право возникло у взыскателя ранее. Целью оформления исполнительного листа является предоставление взыскателю возможности реализовать свое право на принудительное исполнение обязательства должником во внесудебном порядке.

Следовательно, соответствующее право взыскателя, за защитой которого он обратился к нотариусу, должно существовать на момент подачи заявления. Точно так же на момент обращения коллектора к нотариусу с заявлением об исполнении исполнительного листа должно иметься и, кроме того, также быть бесспорное, долг должника или иное обязательство перед взыскателем.

Неоспоримость задолженности или другой ответственности должника является обязательным условием для оформления нотариусом исполнительной надписи (ст. 88 Закона Украины «О нотариате»). Однако характер правового регулирования данного вопроса дает основания сделать вывод о том, что бесспорность долга или иной ответственности должника перед нотариусом подтверждается формальными признаками – документами, предоставленными взыскателем в соответствии с Перечнем документов, по которым осуществляется взыскание задолженности в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов.

Защита прав должника в процессе исполнения исполнительного листа нотариусом осуществляется в порядке, предусмотренном подпунктом 2.3 пункта 2 главы 16 раздела II Порядка совершения нотариальных действий — путем направления ипотекодержателем уведомлений — письменного требования об устранении нарушений в адрес ипотекодержателя и должника, если он отличается от залогодержателя. Вместо этого нотариус принимает решение об исполнении исполнительного листа на основании документов, предоставленных только одной стороной – взыскателем, и не обязан запрашивать и получать от должника объяснения относительно долга для подтверждения или опровержения его бесспорности.

Таким образом, нотариус оформляет исполнительный лист по факту представления взыскателем документов, которые, согласно соответствующему Перечню, являются подтверждением бесспорности задолженности или иного обязательства должника перед взыскателем. Однако сам по себе этот факт (представление взыскателем соответствующих документов нотариусу) не свидетельствует об отсутствии спора относительно долга как такового.

Учитывая положения статей 15, 16, 18 Гражданского кодекса Украины, статей 50, 87, 88 Закона Украины «О нотариате», защита гражданских прав путем оформления исполнительной надписи нотариусом заключается в том, что нотариус подтверждает право взыскателя на взыскание денежных сумм или истребование имущества с должника. Это право существует, пока суд не установит обратного. То есть, должник, который также имеет право на защиту своего гражданского права, может оспорить исполненный нотариусом исполнительный лист в судебном порядке: как по основаниям нарушения нотариусом порядка его исполнения, так и по основаниям незаконности требований взыскателя (в полной или частичной части суммы задолженности или истечения срока исковой давности по искам полностью или в части), с которыми он обратился к нотариусу для оформления исполнительного листа.

При разрешении спора о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению проверке подлежит не только соблюдение нотариусом формальных процедур и факт представления коллектором документов для подтверждения бесспорной задолженности должника согласно Перечню документов. Для правильного применения положений Ст. Статьи 87, 88 Закона «О нотариате», в таком споре и проверке, доводы должника также подлежат проверке в полном объеме, устанавливая и указывая, действительно ли на момент исполнения исполнительного листа нотариусом у должника был бесспорный долг перед взыскателем, т.е. существовал ли долг вообще, существовал ли долг в точном объеме, указанном в исполнительном листе, и имелись ли неурегулированные споры по существу относительно долга или его размера на момент исполнения исполнительного листа нотариусом.

При этом законодательством не определен исключительный перечень обстоятельств, свидетельствующих о наличии спора по долгу, эти обстоятельства устанавливаются в соответствии с общими правилами гражданского судопроизводства по результатам проверки доводов должника и оценки представленных им доказательств.

Оценив представленные по делу доказательства, суд установил нарушение порядка исполнения исполнительного листа, которое заключается в следующем.

Как установил суд, ответчик не представил суду доказательств того, что он представил нотариусу необходимые документы, подтверждающие бесспорность задолженности истца, в частности, требование об устранении нарушений по договору займа.

Вопреки пункту 2.3. Пункт 2 гл. 16. 2 Порядка совершения нотариальных действий, до оформления исполнительного листа истцу не направлялось письменное требование об устранении нарушений договора займа.

Кроме того, ответчик не представил суду доказательств того, что истица получила требование об устранении нарушений по кредитному договору, что объективно лишило ее возможности своевременно быть информированной о наличии задолженности и возможности предъявить к ней свои возражения или оспорить требования ответчика. Истец не имел возможности подать нотариусу возражение против исполнения исполнительного листа или выразить свое несогласие с письменным требованием об уплате долга или сообщить о наличии спора между ним и ответчиком относительно размера долга, что объективно исключает возможность совершения исполнительной надписи.

При этом исполнение исполнительного листа в случае нарушения основного обязательства осуществляется нотариусом по истечении тридцати дней со дня направления кредитором уведомлений – письменного требования об устранении нарушений должнику. Уведомление считается отправленным, если на письменном уведомлении имеется отметка о его получении. В материалах дела отсутствуют сведения о получении истцом соответствующего уведомления.

В то же время, в соответствии с пунктом 1 Перечня документов, по которым взыскание задолженности осуществляется в бесспорном порядке на основании исполнительных листов нотариусов, утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины No 1172 от 29.06.1999 года, для получения исполнительной надписи представляются: а) оригинал нотариально удостоверенного договора (договоров); б) документы, подтверждающие бесспорность задолженности должника и устанавливающие просрочку исполнения обязательства.

Постановлением Киевского апелляционного административного суда от 22 февраля 2017 года по делу No 826/20084/14, оставленным без изменений Постановлением Высшего административного суда Украины от 1 ноября 2017 года, Постановление Окружного административного суда г. Киева от 7 ноября 2016 года отменено. Постановление Кабинета Министров Украины от 26 ноября 2014 года No 662 «О внесении изменений в перечень документов, по которым взыскание задолженности осуществляется в бесспорном порядке на основании исполнительных листов нотариусов» признано незаконным и утратившим силу.

Верховный Суд в своем постановлении от 12 марта 2020 года по делу No 757/24703/18-ц пришел к выводу, что поскольку среди документов, предоставленных банком нотариусу для исполнения исполнительного листа, отсутствуют оригиналы нотариально удостоверенного договора (договоров), по которому взыскание задолженности может быть осуществлено в бесспорном порядке, имеются основания для признания исполнительного листа не подлежащим принудительному исполнению в связи с несоблюдением условий исполнения исполнительного листа в части представления взыскателем документы, подтверждающие бесспорный долг должника.

Оспариваемый исполнительный лист был исполнен нотариусом после вступления в законную силу постановления Киевского апелляционного административного суда от 22 февраля 2017 года по делу No 826/20084/14, договор, который был предоставлен нотариусу для исполнения исполнительного листа, не был нотариально удостоверен.

При таких обстоятельствах, всесторонне и всесторонне рассмотрев обстоятельства дела, сверив их с доказательствами, суд приходит к выводу об удовлетворении требований и исполнительном листе нотариуса признании исполнительным листом не подлежащим исполнению, поскольку нарушение порядка исполнения исполнительного листа нотариуса, а также отсутствие признаков бесспорности в кредитных отношениях сторон является основанием для признания исполнительного листа не подлежащим принудительному исполнению, В связи с этим претензия обоснована и должна быть удовлетворена.

В соответствии с ч. 1 ст. 141 ГПК Украины судебный сбор возлагается на стороны пропорционально сумме удовлетворенных требований. Если иск удовлетворен, он остается за ответчиком.

Таким образом, ответчик ООО «ВЕЛЛФИН» в пользу истца подлежит возмещению документально подтвержденных судебных расходов в виде судебного сбора в размере 454 грн и расходов на юридическую помощь в размере 3000 грн.

С учетом того, что истец, который освобожден от уплаты судебного сбора, уплатил половину его суммы по неимущественному иску в размере 454 грн (908/2 грн), другая часть подлежит взысканию с ответчика в пользу государства.

Исходя из вышеизложенного, руководствуясь статьями 15, 16, 18 Гражданского кодекса, ст. Статьи 2,4,12,13,76-78,81,258-268,354 Гражданского процессуального кодекса, —

Правили:

Удовлетворен иск PERSON_1 к Обществу с ограниченной ответственностью «ВЕЛЛФИН», третьим лицам: частному нотариусу Житомирского городского нотариального округа Горай Олегу Станиславовичу, Александровскому отделу Государственной исполнительной службы в городе Запорожье Юго-Восточного межрегионального управления Министерства юстиции (г. Днепр), о признании исполнительной надписи неисполнимой.

Признать исполнительной надписью No 51805, оформленной 25 сентября 2020 года частным нотариусом Житомирского городского нотариального округа Горай Олегом Станиславовичем о взыскании с PERSON_1 задолженности в пользу Общества с ограниченной ответственностью «ВЕЛЛФИН» по кредитному договору No 147395 от 28.02.2017 года в размере 74100 грн, не подлежащей принудительному исполнению.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «ВЕЛЛФИН» в пользу PERSON_1 судебные расходы, которые состоят из судебного сбора в размере 454 гривен и расходов на юридическую помощь в размере 3000 гривен, в общей сложности 3454 (три тысячи четыреста пятьдесят четыре) гривны 00 копеек.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «ВЕЛЛФИН» в доход государства судебный сбор в размере 454 гривен (четыреста пятьдесят гривен 00 копеек) на счет Получателя: Государственная администрация государственной администрации в Запорожской области /м.3апорожье, Александровский район /22030101; ЕГРПОУ: 37941997; Банк: Казначейство Украины (ЕАП), счет: No UА668999980313131206000008509, ККГБ 22030101 «Судебный сбор (Государственная судебная администрация Украины, 050)».

Сторонам, не явившимся в судебное заседание, копия судебного решения направляется заочно в порядке, предусмотренном статьей 272 Гражданского процессуального кодекса.

Заочное судебное решение может быть пересмотрено судом, принявшим его, по письменному заявлению ответчика. Заявление о пересмотре заочного судебного решения может быть подано в течение тридцати дней со дня его оглашения.

Если заявление о пересмотре заочного решения суда оставлено без удовлетворения, заочное решение может быть обжаловано в общем порядке, установленном настоящим Кодексом. В этом случае срок обжалования решения начинает исчисляться со дня вынесения определения об оставлении заявления о пересмотре судебного решения заочно без удовлетворения.

Заочное судебное решение вступает в законную силу, если заявление о пересмотре заочного решения не подано в сроки, установленные статьей 284 Гражданского процессуального кодекса Украины, или после истечения срока подачи апелляционной жалобы, если апелляционная жалоба не подана.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено, вступает в законную силу после возвращения апелляционной жалобы, отказа в открытии или закрытии апелляционного производства либо принятия решения апелляционного суда по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

Решение можно обжаловать в Запорожском апелляционном суде.

До дня начала работы единой судебной информационно-телекоммуникационной системы апелляционные жалобы стороны по делу подают через Жовтневый районный суд г. Запорожья.

Апелляционная жалоба на решение суда подается в течение тридцати дней со дня его оглашения, а в случае, если оглашаются только вводная и резолютивная части судебного решения, либо в случае рассмотрения дела без извещения (вызова) лиц, участвующих в деле, указанный срок исчисляется со дня составления полного судебного решения.

Участник дела, которому не было вручено полное решение в день его оглашения или составления проекта, имеет право возобновить пропущенный срок подачи апелляции, если апелляционная жалоба подана в течение тридцати дней со дня вынесения полного судебного решения.

Срок подачи апелляции также может быть продлен в случае пропуска по другим уважительным причинам.

Эксперт Солодовников Р.С.